程序優(yōu)先思維

　　法治思維要求重視程序，充分發(fā)揮程序的作用。遇到有爭議或糾紛的問題，即使是非對錯很清晰，也要善于考慮程序上的處理方式，讓爭議各方平等地發(fā)表意見。如果法律程序不到位，決定可能無效甚至違法。比如，行政機(jī)關(guān)作出吊銷許可證或者執(zhí)照等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利。這里的“告知”就是一個程序。當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。這個“聽證”是作出處罰前的必經(jīng)程序。執(zhí)法者要有這個程序優(yōu)先的意識。

　　一些西方國家的司法用正義女神作為圖騰。這是一位被一塊布蒙住雙眼的女神。根據(jù)我的考證，這塊蒙眼布就是正當(dāng)程序。正當(dāng)程序有兩個功能。一是有意識地阻隔對法外因素的過多考慮。二是有意識地阻隔對結(jié)果過早的把握。因此，這也構(gòu)成了正當(dāng)程序的優(yōu)勢和特殊功能：把爭端各方統(tǒng)一到程序中來。我們的世界已變得越來越錯綜復(fù)雜，價值體系五花八門，常常很難就某一點(diǎn)達(dá)成一致，一個問題的“正確”答案也是因人而異的。因此，程序是沖突各方最容易達(dá)成一致的地方，也是糾紛各方唯一能達(dá)成一致的地方。

　　程序優(yōu)先思維還意味著，我們對司法權(quán)的尊重和對司法程序的尊重。法治思維要求大家不要干預(yù)司法活動，應(yīng)當(dāng)讓司法機(jī)關(guān)獨(dú)立公正地行使判斷權(quán)。這也是各級黨政干部有無法治思維的重要標(biāo)尺。

　　程序也是一種良好的工作方式。無論是解決糾紛，還是作出決策，都離不開程序。要相信，一切難題總可以在正當(dāng)程序中突破。所以，四中全會《決定》中在科學(xué)立法、嚴(yán)格執(zhí)法和公正司法等方面都強(qiáng)調(diào)程序的重要性，特別要求重大行政決策必須“把公眾參與、專家論證、風(fēng)險評估、合法性審查、集體討論決定”確定為法定程序，以“確保決策制度科學(xué)、程序正當(dāng)、過程公開、責(zé)任明確”。

　　技術(shù)理性思維

　　在法治社會，法律職業(yè)思維與大眾生活思維形成鮮明對照。技術(shù)理性和專業(yè)邏輯是法治所要求的。它是經(jīng)法律專業(yè)訓(xùn)練的結(jié)果，主要表現(xiàn)在法官、檢察官和律師的思維。在法治要求之下，它也擴(kuò)大到了代表政府執(zhí)法的公務(wù)員甚至更廣泛的范圍。

　　自古以來，處理法與情的關(guān)系是衡量法治思維的重要標(biāo)準(zhǔn)。原則上講，法治思維重視邏輯但并不排斥“情理”，而是在法律邏輯的前提下關(guān)注情理。大眾思維多屬道德思維，是一種以善惡評價為中心的思維活動；而法律思維是以事實(shí)與規(guī)則認(rèn)定為中心的思維活動。因此，法律思維首先是服從規(guī)則及其邏輯，而不受大眾化情感因素的左右。具體到公權(quán)力主體，就是應(yīng)當(dāng)在注重縝密的法律邏輯的前提下，再考慮“情”的因素。

　　技術(shù)理性思維還表現(xiàn)在對待事實(shí)和證據(jù)的態(tài)度上。執(zhí)法、司法過程中的所謂“以事實(shí)為根據(jù)”，其實(shí)是指“以證據(jù)為根據(jù)”。如果證據(jù)是非法取得的或者證據(jù)滅失了，那只能放棄對事實(shí)的認(rèn)定。法律思維把事實(shí)分為客觀事實(shí)和法律事實(shí)兩種。前者是客觀真實(shí)世界的事實(shí)，比如科學(xué)家就是想探索客觀事實(shí)。后者是法律意義上的，它只在法律程序中通過證據(jù)來證明。如果有證據(jù)可以證明，就構(gòu)成一個法律事實(shí)。如果既有的證據(jù)證明不了，就不能作進(jìn)一步認(rèn)定。就好像在著名的辛普森殺人案中，關(guān)鍵證據(jù)缺乏，就不能認(rèn)定他有罪。放棄追訴一個犯罪嫌疑人的危害性遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于冤枉一個好人。換句話說，一個錯誤的判決比十次犯罪的危害更嚴(yán)重。這就是法治對于證據(jù)、犯罪、偵破率的態(tài)度，也構(gòu)成了法治思維的有機(jī)組成部分。

　　法治思維需要我們下決心轉(zhuǎn)變過去的思維慣性，敢于付出必要的代價。比如，實(shí)現(xiàn)政治目標(biāo)的手段單一化了，運(yùn)用政策、動員、行政命令手段的使用范圍和程度受到限制，權(quán)力的靈活性和自由度降低。但相對于“法治社會”這一全體人民的新共識和新目標(biāo)來說，這些代價都是必要的。