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法學的純粹性與政治性 對凱爾森法律理論解讀

2016-06-16 09:03 來源:《南京大學法律評論》  我有話說
2016-06-16 09:03:11來源:《南京大學法律評論》作者:責任編輯:李萍

  (25)凱爾森:《共產主義法律理論》,王名揚譯,中國法制出版社2004年版,作者序第2頁;凱爾森:《純粹法理論》,張書友譯,中國法制出版社2008年版,作者序第239頁。

  (26)凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年版,第486頁。

  (27)凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年版,第5頁。

  (28)凱爾森:《純粹法理論》,張書友譯,中國法制出版社2008年版,第57~58頁。

  (29)同上,第58頁。

  (30)中國古代法家的“法、術、勢”三位一體的政治觀就是其典型代表。所謂“法者,憲令著于官府,刑罰必于民心,賞存乎慎法,而罰加乎奸令者也。”(《韓非子·尚法》)“術者,因任而授官,循名而責實,操殺生之柄,課群臣之能者也。”(《韓非子·定法》)。說到底,這些都是帝王統治臣民的工具而已。“人主之大物,非法則術也。”“君無術則弊于上,臣無法則亂于下,此不可一無,皆帝王之具也。”(《韓非子·難三》)。

  (31)凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年版,第137頁。

  (32)戈爾根之首即Gorgan's Head。戈爾根是希臘神話中三個蛇發女妖的總稱,分別是歐律阿勒(Euryale)、斯忒諾(Sthenno)、美杜莎(Medusa)三姐妹。她們的頭發是一條條蠕動的毒蛇,長著尖銳的獠牙,還有一雙鐵手和金翅膀,任何看到她們的人都會立即變成石頭。

  (33)張書友:《漢斯·凱爾森的生平、著述與思想》,載《法律方法與法律思維》,中國政法大學出版社2005年版。

  (34)凱爾森:《純粹法理論》,張書友譯,中國法制出版社2008年版,第165頁。

  (35)凱爾森:《法與國家的一般理論》,沈宗靈譯,中國大百科全書出版社1996年版,第13頁。

  (36)由此,我們似乎能夠理解凱爾森另一段被人們經常引用的話:“在我們當代特別是這樣,這實際上是‘混亂’的時代,兩次世界大戰從根本上動搖了社會生活的根基。獨立于一切政治意識以外的關于法和國家的客觀科學的理想,在社會均衡時期才有取得承認的較好機會。”參見凱爾森:《法與國家的一般理論》,作者序。在筆者看來,這段話異常鮮明地指出純粹法學所立足的政治條件,也相應地印證了其并非完全與政治無涉。

  (37)關于卡爾·施密特與凱爾森之間的爭論,國內學者也多有探討。比較突出的是吳冠軍:《正當性與合法性之三叉路口》,載http://www.douban.com/group/topic/2153212/。這篇文章主要是從合法性與正當性的角度檢視當代西方在此問題上的理論流變脈絡,與本文的視角有所不同。

  (38)參見吳庚:《政法理論與法學方法》,中國人民大學出版社2007年版,第267頁。下文討論主要以此書介紹的施密特與凱爾森之間的憲法爭論為主。

  (39)同上,第268~269頁。

  (40)同上,第270頁。

[責任編輯:李萍]

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