二、現(xiàn)有規(guī)制框架下互聯(lián)網(wǎng)專車商業(yè)模式的合法性

　　(一)關于小客車客運服務的現(xiàn)有法律規(guī)定

　　根據(jù)客運服務提供者人車結合的形式，存在三種業(yè)務模式：

　　(1)經(jīng)營人只提供司機不提供車輛的代駕或駕駛服務；

　　(2)經(jīng)營人不提供司機只提供車輛的汽車租賃業(yè)務；

　　(3)經(jīng)營人以及既提供司機也提供車輛的出租車或包車客運業(yè)務。

　　在現(xiàn)有的法律框架下，一家公司提供代駕或駕駛服務并不需要任何特殊資質，駕駛員也無需在駕駛資格之外取得專項從業(yè)資格。(11)與之不同，雖然部門規(guī)章《汽車租賃業(yè)管理暫行規(guī)定》已于2007年被廢止，但汽車租賃業(yè)仍受制于地方性法規(guī)、規(guī)章或其他規(guī)范性文件。如《江蘇省道路交通條例》第53條規(guī)定，從事汽車租賃經(jīng)營的，應當向設區(qū)的市道路運輸管理機構提出申請，并具備若干條件。第54條則強調：“汽車租賃經(jīng)營者不得向承租人提供駕駛勞務”。相比較而言，既提供駕駛服務又提供車輛的出租車或包車業(yè)務受到了國家更為嚴格的管控。

　　首先，就出租車業(yè)務，交通部《出租汽車經(jīng)營服務管理規(guī)定》第53條給出了明確的界定：“出租汽車經(jīng)營服務”，是指可在道路上巡游攬客，噴涂、安裝出租汽車標識，以七座及以下乘用車和駕駛勞務為乘客提供出行服務，并按照乘客意愿行駛，根據(jù)行駛里程和時間計費的經(jīng)營活動；“預約出租汽車經(jīng)營服務”，是指以七座及以下乘用車通過預約方式承攬乘客，并按照乘客意愿行駛、提供駕駛勞務，根據(jù)行駛里程、時間或者約定計費的經(jīng)營活動；“出租汽車電召服務”，是指根據(jù)乘客通過電訊、網(wǎng)絡等方式提出的預約要求，按照約定時間和地點提供出租汽車運營服務。對于此類業(yè)務，《出租汽車經(jīng)營服務管理規(guī)定》第8條明確規(guī)定：出租汽車經(jīng)營人必須取得出租汽車車輛經(jīng)營權，相關車輛必須“符合國家、地方規(guī)定的出租汽車技術條件”，提供駕駛服務的人員必須取得符合要求的從業(yè)資格證件等。

　　其次，就包車業(yè)務，交通部《道路旅客運輸及客運站管理規(guī)定》第3條將其與班車客運和旅游客運相區(qū)別，僅指“……以運送團體旅客為目的，將客車包租給用戶安排使用，提供駕駛勞務，按照約定的起始地、目的地和路線行駛，按行駛里程或者包用時間計費并統(tǒng)一支付費用的一種客運方式”。根據(jù)交通部的規(guī)定，所有包車業(yè)務均需要經(jīng)營許可。

　　綜上所述，根據(jù)現(xiàn)有部門規(guī)章，只有在出租汽車或包車客運具備經(jīng)營資格后，相關經(jīng)營人才能向乘客提供相應的運載服務。如果相關經(jīng)營者以及具體從業(yè)人員未取得經(jīng)營資格或許可資質的，則可能構成無照經(jīng)營。根據(jù)《行政許可法》，政府本不應以部門規(guī)章的方式設立行政許可。然而，2004年，在《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》中，“出租汽車經(jīng)營資格證、車輛運營證和駕駛員客運資格證核發(fā)”被保留下來。因此，違反上述部門規(guī)章的行為將受制于國務院2011年修訂的《無照經(jīng)營查處取締辦法》。根據(jù)該辦法第9條，承運車輛可被認定為“用于從事無照經(jīng)營活動的工具”，許可審批機構以及工商行政管理部門可予以扣押甚至沒收處理。不僅如此，根據(jù)該辦法第10條，“在交通不便地區(qū)或者不及時實施查封、扣押可能影響案件查處的，可以先行實施查封、扣押”，這更是增加了涉案承運車輛被扣押的幾率。該辦法第14條進一步規(guī)定，工商行政管理部門還應沒收違法所得，并處一定數(shù)額的罰款。對于從事客運服務但無經(jīng)營許可的“黑車”而言，上述查處取締辦法不可謂不嚴厲。