二、債務(wù)人以免除的方式放棄到期債權(quán)

　　免除是指債權(quán)人拋棄債權(quán)的單獨(dú)行為。(11)關(guān)于免除的性質(zhì)，法國、德國和瑞士的民法采合同說，日本、韓國及我國臺灣地區(qū)“民法”采單方行為說。(12)《合同法》第105條規(guī)定：“債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止。”通說認(rèn)為該條采納了單方行為說。(13)依據(jù)單方行為說，原則上，只要債權(quán)人將免除的意思表示送達(dá)債務(wù)人或其代理人，被免除的債務(wù)即歸于消滅。(14)但是，依法或者依其性質(zhì)不得放棄的債權(quán)，例如，公司對股東的出資請求權(quán)、作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的的債權(quán)，不得由債權(quán)人以免除的方式予以放棄。(15)

　　債務(wù)人以免除的方式放棄對次債務(wù)人的全部或部分到期債權(quán)，必然會減少債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)。如果債務(wù)人因此陷入無資力狀態(tài)，就會對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人自得行使撤銷權(quán)。在附停止條件的免除中，例如，債務(wù)人以次債務(wù)人在某一期限內(nèi)還本作為免除利息債務(wù)的條件(16)，債權(quán)人只能在停止條件成就時，亦即免除行為生效時，才能夠行使撤銷權(quán)。

　　在實(shí)踐中，債務(wù)人通過免除行為放棄全部或部分到期債權(quán)的情況比較少見。比較常見的是，債務(wù)人與次債務(wù)人通過和解協(xié)議、調(diào)解協(xié)議及調(diào)解書等約定：一方面，債務(wù)人放棄部分到期債權(quán)；另一方面，次債務(wù)人向債務(wù)人分期或延期履行剩余債務(wù)，并約定遲延利息或違約金，或者同時約定由次債務(wù)人或第三人為剩余債務(wù)提供擔(dān)保。這兩方面的內(nèi)容往往密切結(jié)合，互為條件。于此情形，究竟是按照通說關(guān)于免除行為屬無因行為的見解(17)，不考慮免除行為的原因即和解協(xié)議等的內(nèi)容及效力如何，單獨(dú)認(rèn)定債務(wù)人的免除行為具有詐害性，并允許債權(quán)人對免除行為行使撤銷權(quán)呢?(18)還是要綜合考慮和解協(xié)議等的內(nèi)容及效力，分別認(rèn)定債務(wù)人放棄到期債權(quán)的行為是否具有詐害性，以及在具有詐害性的情況下債權(quán)人能否對和解協(xié)議等行使撤銷權(quán)呢?(19)如果按照前一種思路處理，則在債務(wù)人的免除行為被撤銷時，和解協(xié)議等就要按照部分無效來處理。這一方面會破壞債務(wù)人與次債務(wù)人通過和解協(xié)議等形成的利益平衡關(guān)系，另一方面也不盡符合我國現(xiàn)行法關(guān)于調(diào)解書等的規(guī)定。有鑒于此，筆者主張應(yīng)按照后一種思路處理。下文就此展開討論。